Gli obblighi informativi e le prescrizioni formali previsti dagli articoli 21 e 23 del Tuf in presenza di una negoziazione diretta di un prodotto c.d. tailored.



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Nota a Cass. Civ., Sez. I, 29 luglio 2021, n. 21829.

di Donato Giovenzana

 

Secondo la Suprema Corte può dirsi che l’art. 25-bis del TUF ha consentito l’applicabilità alla “sottoscrizione” (fattispecie riferita ad un prodotto di nuova emissione) ed al “collocamento” (ipotesi afferente il trasferimento di un prodotto già esistente) dei prodotti finanziari emessi da banche e da imprese di assicurazione delle regole concernenti i criteri generali che i soggetti abilitati devono osservare nello svolgimento dei servizi di investimento e di quelle concernenti la disciplina dei contratti. In tal modo si è sostanzialmente spostata la corrispondente tutela dell’investitore dall’area del Testo Unico Bancario a quella del TUF, e ciò in piena coerenza con l’avvenuto superamento della previgente disciplina speciale per banche ed imprese di assicurazione, relativamente alle operazioni aventi ad oggetto prodotti finanziari.

In definitiva, l’art. 25-bis del TUF ha consentito l’applicabilità alla “sottoscrizione” (fattispecie riferita ad un prodotto di nuova emissione) ed al “collocamento” (ipotesi afferente il trasferimento di un prodotto già esistente) dei prodotti finanziari emessi da banche e da imprese di assicurazione delle regole concernenti i criteri generali che i soggetti abilitati devono osservare nello svolgimento dei servizi di investimento e di quelle concernenti la disciplina dei contratti. In tal modo si è sostanzialmente spostata la corrispondente tutela dell’investitore dall’area del Testo Unico Bancario a quella del TUF, e ciò in piena coerenza con l’avvenuto superamento della previgente disciplina speciale per banche ed imprese di assicurazione, relativamente alle operazioni aventi ad oggetto prodotti finanziari.

La Suprema Corte ha rigettato il ricorso avanzato, posto che:

i) l’operazione oggetto di controversia ha comportato lo svolgimento, da parte della odierna ricorrente, di un servizio di investimento reso alla controparte;

ii) pure in presenza di una negoziazione diretta di un prodotto cd. tailored, cioè “confezionato su misura” in relazione alle specifiche esigenze del singolo cliente che gliene abbia fatto puntuale richiesta, il soggetto emittente deve osservare gli stessi obblighi informativi e le medesime prescrizioni formali desumibili, rispettivamente, dagli artt. 21 e 23 (nonché, oggi, anche 24-bis) del TUF. Non è, però, necessaria, in una siffatta fattispecie, la stipulazione di un contratto cd. quadro, accanto (e precedentemente rispetto) a quello riguardante l’operazione di sottoscrizione, potendo l’osservanza degli obblighi informativi e delle prescrizioni formali predetti essere assicurata anche uno actu, cioè con il solo contratto relativo alla richiesta operazione di sottoscrizione;

iii) nel caso di specie, la corte distrettuale, con accertamento di natura evidentemente fattuale, ha sancito non esserci stata «la stipula di alcun contratto scritto, da qualificarsi come contratto quadro relativo al servizio di investimento effettuato da …. in favore di ….»: accertamento, questo, rimasto non censurato dalla ricorrente;

iv) è innegabile che l’art. 36-bis di quest’ultimo Regolamento venne introdotto solo con la delibera Consob n. 15961 del 30 maggio 2007 ed entrò in vigore il successivo 1 luglio 2007, in epoca posteriore, quindi, rispetto alla data dell’operazione oggi in esame, risalente al dicembre 2006: è evidente, però, che, non potendo una fonte di carattere secondario (quale è, appunto, un regolamento) avere una portata ampliativa di fattispecie previste dalla normativa primaria, il citato art. 36-bis di quel regolamento non ha fatto altro che specificare quanto già desumibile, circa gli obblighi informativi gravanti sulla banca nella vendita in fase di emissione di propri titoli, dal menzionato art. 25-bis del TUF.

 

Qui l’ordinanza. 

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